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制定公司章程關(guān)于法定代表人條款
法定代表人，指依法律或章程規(guī)定代表法人行使職權(quán)的負(fù)責(zé)人。那么，下面是小編給大家整理收集的關(guān)于制定公司章程關(guān)于法定代表人條款，希望對(duì)大家有幫助。
公司的法定代表人——示范條款
1.5.1 法定代表人
[董事長(zhǎng)/執(zhí)行董事或者總經(jīng)理]為公司的法定代表人。
1.5.2 法定代表人缺位的替補(bǔ)
董事長(zhǎng)不能履行職務(wù)時(shí)，由公司副董事長(zhǎng)接任法定代表人職責(zé);副董事長(zhǎng)不能履行法定代表人職務(wù)時(shí)，由總經(jīng)理接任法定代表人職責(zé);總經(jīng)理不能履行法定代表人職務(wù)時(shí)，由董事會(huì)指派董事履行法定代表人職責(zé)。
[注釋] 也可以以如下備選條款自行設(shè)定法定代表人缺位的替補(bǔ)。
1.5.2-A 總經(jīng)理不能履行法定代表人職責(zé)時(shí)，由董事長(zhǎng)履行法定代表人職責(zé);董事長(zhǎng)不能履行職務(wù)時(shí)，由公司副董事長(zhǎng)接任法定代表人職責(zé);副董事長(zhǎng)不能履行法定代表人職務(wù)時(shí)，由董事會(huì)指派董事履行法定代表人職務(wù)。
1.5.2-B 總經(jīng)理不能履行法定代表人職責(zé)時(shí)，由董事會(huì)指派董事履行法定代表人職務(wù)。
1.5.2-C 執(zhí)行董事不能履行職務(wù)時(shí)，由監(jiān)事會(huì)主席履行法定代表人職務(wù);監(jiān)事會(huì)主席不能履行法定代表人職務(wù)時(shí)，由總經(jīng)理履行法定代表人職務(wù)。
1.5.3 法定代表人的任免
法定代表人由公司[董事會(huì)/股東會(huì)]任命及解除，[董事會(huì)/股東會(huì)]可以隨時(shí)解除法定代表人的職務(wù)。一切與本條款相反的規(guī)定均視為未作訂立。
[注釋] 在股份有限公司中，法定代表人由董事會(huì)任命及解除，在有限責(zé)任公司中，法定代表人在章程中規(guī)定由董事會(huì)、股東會(huì)或者某一特定股東任命及解除。
1.5.4 法定代表人的變更
公司法定代表人變更，應(yīng)當(dāng)由[董事會(huì)秘書(shū)]在新法定代表人產(chǎn)生后[30]日內(nèi)在工商登記機(jī)關(guān)辦理有關(guān)的變更登記。
法定代表人依據(jù)本章程程序產(chǎn)生后，即發(fā)生法律效力，在公司內(nèi)部產(chǎn)生法定代表人變更的法律效果。這里的“公司內(nèi)部”包括公司、股東、董事、監(jiān)事以及高級(jí)管理人員等。
在未完成工商變更登記之前，新任法定代表人對(duì)第三人的公示效力，依法律規(guī)定。
1.5.5 法定代表人的辭職
法定代表人的辭呈應(yīng)經(jīng)由董事會(huì)秘書(shū)向其任命機(jī)關(guān)提交。
1.5.6 公司與法定代表人訴訟
公司與現(xiàn)任法定代表人發(fā)生訴訟，以及與公司發(fā)生訴訟的法人，其法定代表人與公司現(xiàn)任法定代表人為同一人時(shí)，公司的代表權(quán)由[監(jiān)事會(huì)主席]行使。
[注釋] 如果公司法定代表人是由公司總經(jīng)理?yè)?dān)任時(shí)，發(fā)生本條款之訴訟時(shí)，也可由公司董事長(zhǎng)或者執(zhí)行董事行使公司代表權(quán)。
本節(jié)條款解讀
法定代表人，指依法律或章程規(guī)定代表法人行使職權(quán)的負(fù)責(zé)人。公司法定代表人是維護(hù)投資者利益，貫徹投資者意志的重要保障，因?yàn)榉ǘù砣诵惺怪镜膶?duì)外代表權(quán)，如果法定代表人不履行忠實(shí)義務(wù)，往往會(huì)給投資者造成較為嚴(yán)重的后果。因此，法定代表人在維護(hù)投資者利益方面發(fā)揮著至關(guān)重要的作用。
法定代表人是公司的“代表人”
在對(duì)外關(guān)系上，法定代表人對(duì)外以法人名義進(jìn)行民事活動(dòng)時(shí)，與法人之間并非代理關(guān)系，而是代表關(guān)系。法定代表人對(duì)外的職務(wù)行為即為法人行為，其后果由法人承擔(dān)(《民法通則》第43條)。法定代表人是公司的機(jī)關(guān)，法定代表人執(zhí)行公司對(duì)外業(yè)務(wù)中不具有獨(dú)立的人格，代表公司所為的法律行為是公司自己的行為，自然應(yīng)由公司承擔(dān)其后果。
《法國(guó)商事公司法》第113條規(guī)定：“董事長(zhǎng)負(fù)責(zé)全面領(lǐng)導(dǎo)公司的工作，并對(duì)此承擔(dān)責(zé)任，在公司和第三人的關(guān)系中，董事長(zhǎng)代表公司。除法律明確賦予股東會(huì)議的權(quán)力以及法律特別留給董事會(huì)的權(quán)力外，在公司宗旨的范圍內(nèi)，董事長(zhǎng)擁有在任何情況下以公司名義進(jìn)行活動(dòng)的最廣泛的權(quán)力。在與第三人的關(guān)系中，公司甚至對(duì)董事長(zhǎng)的不屬于公司宗旨范圍內(nèi)的行為負(fù)責(zé)，只有公司舉證證明第三人已經(jīng)知道，或者根據(jù)當(dāng)時(shí)情況不可能不知道，該行為已經(jīng)超越公司宗旨范圍的情況才除外，僅僅公布章程不足以構(gòu)成此種證據(jù)。限制這些權(quán)力的章程的規(guī)定或者董事會(huì)的決定不能對(duì)抗第三人。”
法定代表人是“法定”的代表人
法定代表人的代表職權(quán)來(lái)自法律或組織章程的規(guī)定，是一種“規(guī)則”規(guī)定的明確授權(quán)，不另需法人的授權(quán)委托書(shū)。我國(guó)《民法通則》第38條規(guī)定：“依照法律或者法人組織章程規(guī)定，代表法人行使職權(quán)的負(fù)責(zé)人，是法人的法定代表人。”法定代表人的代表權(quán)是基于法律或者組織章程天然形成的，在法人的權(quán)利能力和行為能力范圍內(nèi)，法定代表人享有代表法人的絕對(duì)自由。也有學(xué)者認(rèn)為，我國(guó)公司法上的代表人實(shí)際上具有法定和章定的雙重屬性。由于公司代表人應(yīng)當(dāng)?shù)怯洠皇?ldquo;登記代表人”或者“注冊(cè)代表人”，不宜在法律上直接稱為“法定代表人”。
法定代表人應(yīng)是自然人
法定代表人只能是自然人，且該自然人只有代表法人從事民事活動(dòng)和民事訴訟活動(dòng)時(shí)才具有這種身份。法人是法律上擬制的人，本身不具有自然狀態(tài)上的行為能力，法人的行為只有通過(guò)自然人才能得以體現(xiàn)和實(shí)施，自然人代表法人的行為最終由法人承擔(dān)后果。所以，客觀上要求在法人與自然人之間建立一種法律制度，以協(xié)調(diào)解決二者之間的法律關(guān)系，實(shí)現(xiàn)法人的意志。法定代表人制度的建立，解決了法人的意志如何通過(guò)自然人實(shí)施的問(wèn)題。
我國(guó)實(shí)行的是單一法定代表人制
法定代表人是中國(guó)特色的法律制度。起源于全民所有制企業(yè)的需要，由1986年的《民法通則》所確認(rèn)，與國(guó)外英美法系以及大陸法系的公司法均不一樣。我國(guó)法定代表人制度的重要特征是唯一性，公司僅能由一個(gè)人代表，其行為視同為公司的行為，其他人經(jīng)過(guò)授權(quán)后的行為是代理行為。一般認(rèn)為法人的正職行政負(fù)責(zé)人為其唯一法定代表人。如公司的董事長(zhǎng)、執(zhí)行董事或經(jīng)理(《公司法》第13條)，而證券交易所的法定代表人為總經(jīng)理(《證券法》第107條)，全民所有制工業(yè)企業(yè)的法定代表人為廠長(zhǎng)或經(jīng)理等。
法定代表人越權(quán)
在法人意欲限制法定代表人的代表權(quán)時(shí)，應(yīng)在公司章程中明文作出特別的規(guī)定。但是在發(fā)生了法定代表人超越組織章程規(guī)定的權(quán)限時(shí)，法人不得以對(duì)法定代表人的內(nèi)部職權(quán)限制對(duì)抗善意第三人。《合同法》第50條明確規(guī)定：“法人或者其他組織的法定代表人、負(fù)責(zé)人超越權(quán)限訂立的合同，除相對(duì)人知道或者應(yīng)當(dāng)知道其超越權(quán)限的以外，該代表行為有效。”這是因?yàn)閺慕灰装踩嵌瓤紤]，法定代表人越權(quán)，公司應(yīng)當(dāng)承擔(dān)其交易后果。也就是說(shuō)，法人對(duì)法定代表人代表權(quán)的限制并不發(fā)生必然的對(duì)外效力，即法定代表人的越權(quán)行為仍是有效代表行為，除非相對(duì)人是惡意的，知道或者應(yīng)當(dāng)知道法定代表人超越了代表權(quán)限。
法定代表人的任命與解除
在我國(guó)一般公司規(guī)定董事長(zhǎng)為公司的法定代表人，現(xiàn)行《公司法》允許公司董事長(zhǎng)、總經(jīng)理或者執(zhí)行董事均可被指定為公司的法定代表人。法定代表人的任免機(jī)構(gòu)一般應(yīng)當(dāng)為公司董事會(huì)，在有限責(zé)任公司，也可由股東會(huì)或者某一股東直接任命。由于法定代表人是公司的外在代表人，所以公司章程應(yīng)當(dāng)明晰法定代表人的任命和解除機(jī)關(guān)，并明晰“一切相反的規(guī)定均視為未作訂立”。
《法國(guó)商事公司法》第110條：“董事會(huì)從其成員中選舉一名董事長(zhǎng)。董事長(zhǎng)應(yīng)是一個(gè)自然人，否則，任命無(wú)效。董事會(huì)確定董事長(zhǎng)的報(bào)酬。董事長(zhǎng)的任期不得超過(guò)其擔(dān)任董事職務(wù)的期限。董事長(zhǎng)可連選連任。董事會(huì)可隨時(shí)解除董事長(zhǎng)的職務(wù)。一切相反的規(guī)定均視為未作訂立。”
法定代表人的卸任
一般來(lái)說(shuō)法定代表人的卸任情形有：
(1) 因任期屆滿而卸任。一般來(lái)說(shuō)，法定代表人自聘任其的董事會(huì)屆滿而任期屆滿，部分有限責(zé)任公司章程規(guī)定法定代表人直接由股東會(huì)或者某一特定股東直接任命的除外。
(2) 因任命機(jī)關(guān)解聘而卸任。公司章程應(yīng)明確，法定代表人因任命機(jī)關(guān)解聘而卸任，防止公司出現(xiàn)不必要的爭(zhēng)議或者訴訟。
(3) 因辭職而卸任。法定代表人的辭呈應(yīng)經(jīng)由董事會(huì)秘書(shū)向其任命機(jī)關(guān)提交。
(4) 因不能履行職責(zé)或者死亡而卸任。
法定代表人的變更
公司依據(jù)公司章程形成了任命新法定代表人的決議之后，即具有法律效力，新法定代表人取得法定代表人的資格，并產(chǎn)生法定代表人變更的法律效果。對(duì)于公司股東、董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員及其他公司職工之間因法定代表人任免產(chǎn)生的內(nèi)部爭(zhēng)議，應(yīng)以有效的董事會(huì)或者股東會(huì)任免決議為準(zhǔn)。
法定代表人變更的登記
《公司法》第13條規(guī)定，公司法定代表人變更，應(yīng)當(dāng)辦理變更登記。對(duì)法定代表人變更事項(xiàng)進(jìn)行登記，其意義在于向社會(huì)公示公司意志代表權(quán)的基本狀態(tài)。法定代表人變更后，還要依法辦理有關(guān)變更登記，雖然公司辦理法定代表人變更登記手續(xù)不是法定代表人產(chǎn)生的必要條件，但是不進(jìn)行變更登記對(duì)外不具有公示力。工商登記的法定代表人對(duì)外具有公示效力，如果公司以外的第三人因公司代表權(quán)而產(chǎn)生外部爭(zhēng)議，應(yīng)以工商登記為準(zhǔn)。
從工商機(jī)關(guān)對(duì)公司變更登記的審查形式來(lái)看，公司辦理法定代表人變更登記手續(xù)，不是法定代表人產(chǎn)生的必要條件。因?yàn)樽鳛楣镜怯浀墓ど虣C(jī)關(guān)，辦理登記的主要內(nèi)容之一是對(duì)申請(qǐng)者所提供的申請(qǐng)內(nèi)容，依法進(jìn)行審查。我國(guó)目前的公司登記實(shí)際上采取的是形式審查為主，實(shí)質(zhì)審查為輔的原則。國(guó)家工商行政管理總局《關(guān)于登記主管機(jī)關(guān)對(duì)申請(qǐng)人提交的材料真實(shí)性是否承擔(dān)相應(yīng)責(zé)任問(wèn)題的答復(fù)》稱：“申請(qǐng)人提交的申請(qǐng)材料和證明文件是否真實(shí)的責(zé)任由申請(qǐng)人承擔(dān)。登記主管機(jī)關(guān)的責(zé)任是對(duì)申請(qǐng)人提交的有關(guān)申請(qǐng)材料和證明文件是否齊全，以及申請(qǐng)材料和證明文件及其所載的事項(xiàng)是否符合有關(guān)登記管理法律法規(guī)的規(guī)定進(jìn)行審查。”股東會(huì)和董事會(huì)決議的效力，不屬于行政審查權(quán)限范圍。法定代表人的產(chǎn)生是依據(jù)公司法和公司章程的規(guī)定，董事會(huì)或者股東會(huì)形成決議，選舉公司新的法定代表人，免去公司原法定代表人職務(wù)，即產(chǎn)生變更法定代表人之效果。
由于原法定代表人不予配合，而使公司法定代表人變更未辦理工商登記變更手續(xù)的，新法定代表人可以持有關(guān)變更決議證明其法定代表人身份。
法定代表人的缺位
公司章程應(yīng)當(dāng)明確，法定代表人不能履行法定代表人職責(zé)時(shí)的具體替補(bǔ)程序，防止公司代表權(quán)出現(xiàn)真空。
法定代表人不能履行法定代表人職責(zé)一般是指，法定代表人被司法羈押、嚴(yán)重疾病或者死亡、喪失任職資格，以及公司不能與其取得業(yè)務(wù)聯(lián)系等不能履行法定代表人職責(zé)等。
為防止嚴(yán)重情勢(shì)之發(fā)生，公司也可以設(shè)定二到三級(jí)的替補(bǔ)流程，避免公司代表權(quán)出現(xiàn)真空。
《法國(guó)商事公司法》第112條規(guī)定：“在董事長(zhǎng)臨時(shí)不能分身或者死亡的情況下，董事會(huì)可以授權(quán)一名董事行使董事長(zhǎng)職務(wù)。因臨時(shí)不能分身的，授權(quán)限于限定的期限;授權(quán)可重復(fù)。因死亡的，授權(quán)的有效期至選出新董事長(zhǎng)時(shí)止。”
法定代表人與公司印鑒
法定代表人與公司發(fā)生沖突時(shí)，應(yīng)當(dāng)以法定代表人簽署的有效文件為準(zhǔn)。
股東、董事、經(jīng)理及他人侵占公司印鑒，公司起訴要求其返還印鑒并賠償損失的，人民法院應(yīng)予支持。
前款之訴訟，以及印鑒被侵占期間公司需要參加的其他訴訟，公司以法定代表人簽署之文件起訴或應(yīng)訴的，人民法院應(yīng)予準(zhǔn)許。
公司與法定代表人的訴訟
公司與現(xiàn)任法定代表人發(fā)生訴訟，以及與公司發(fā)生訴訟的法人，其法定代表人與公司現(xiàn)任法定代表人為同一人時(shí)，公司的代表權(quán)由董事長(zhǎng)(或者監(jiān)事會(huì)主席)擔(dān)任。
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